Интенсивное развитие технологий всегда требует пересмотра правового регулирования. Изобретение печатного станка дало человечеству возможность массового распространения информации, что стало предпосылкой для формирования современного авторского права. Появление электричества и средств фиксации данных упростило передачу знаний и стимулировало научный прогресс. Микропроцессорная революция и развитие компьютерных сетей радикально изменили способы коммуникации и послужили основой для возникновения интернета.

Сегодня человечество подошло к тому, что технологии позволяют не только распространять знания, но и совместно их создавать. На этой технологической базе возник институт открытых лицензий, ставший одним из ключевых элементов регулирования современной ИТ-инфраструктуры.

Начало пути

Программное обеспечение с открытым исходным кодом (open source) — это программа, исходный код которой доступен для изучения, модификации и распространения на основании лицензионного соглашения. Хотя такие лицензии предоставляют пользователю значительные свободы, они также могут содержать определенные ограничения, регулирующие дальнейшее использование и распространение кода.

Свободное распространение произведений на условиях открытых лицензий наиболее существенно отразилось в написании компьютерных программ. Open source позволяет не изобретать велосипед заново, так как предоставляет уже готовое решение в части программного кода, и поэтому способен решать поставленные перед обществом задачи быстро и качественно.

Феномен open source неразрывно связан с именем Ричарда Столлмана. Идея свободного программного обеспечения зародилась как протест против политики закрытого кода. Пытаясь починить устройство печати Столлман, столкнулся с тем, что исходный код драйвера для принтера был скрыт правообладателем. Этот случай стал отправной точкой для создания проекта GNU и Фонда свободного программного обеспечения (Free Software Foundation, FSF).

Главным инструментом продвижения идей и философии FSF стала лицензия GNU General Public License (GPL). Она закрепила «четыре свободы»: запуск программы, ее изучение, модификацию и распространение. Ключевое условие GPL — производное (модифицированное) программное обеспечение должно распространяться на тех же условиях, что и исходное. Таким образом, GPL обеспечивала не только свободу, но и преемственность

Ключевое условие использования такого открытого кода — обязанность программиста, заимствующего код, распространять последующие производные продукты на унаследованных у изначальной лицензии условиях. Это означает, что модифицированный код также должен оставаться открытым. Такая модель в меньшей степени подходит для коммерческих решений, однако она сформировала идеологическую основу движения свободного программного обеспечения.

В конце 1990-х годов идеи свободного программного обеспечения вдохновили программистов Брюса Перенса и Эрика Реймонда на создание нового движения — Open Source Initiative (OSI). В отличие от более идеологически жесткой позиции FSF, OSI сделала ставку на интеграцию open source в коммерческую среду.

Так сформировались два подхода:

• FSF настаивала на том, что свобода должна быть абсолютной, а любое ограничение — неприемлемо;
• OSI, напротив, рассматривала открытый код как эффективный инструмент развития бизнеса и инноваций.

Благодаря OSI модель open source получила широкое распространение в корпоративной сфере, а открытые лицензии стали неотъемлемой частью современной цифровой экономики.

Современные открытые лицензии условно делятся на два типа: разрешительные и взаимные (копилефт). Отнесение той или иной лицензии к одной из групп определяется условиями этой лицензии.

Разрешительные лицензии предоставляют пользователям широкий круг прав — использование, модификацию и распространение кода — при минимальных обязательствах (обычно требуется лишь указание авторства).

Взаимные лицензии (их также называют «вирусными», так как они как будто «заражают» все программы, с которыми связываются), напротив, предусматривают обязанность распространять производные продукты на тех же условиях, что и исходный код. 

General Public License (GPL)

GPL — это классическая копилефт-лицензия. Она предоставляет пользователю право запускать, изучать и распространять программу, но при этом требует раскрывать исходный код любых модификаций. 

Существуют три основные версии лицензии: GPLv2, GPLv3 и облегченная LGPL. На основе версии 2.0. базируется основной продукт сообщества Linux. Каждая версия учитывает новые вызовы — от совместимости с другими лицензиями до защиты от патентных претензий.

LGPL представляет собой более легкую лицензию: программист может присоединить модуль LGPL, не включая его в состав своей программы, а условие о предоставлении исходного кода будет распространяться только на отдельный модуль, попадающий под условия LGPL. Такое исключение разработано для библиотек, под которыми принято понимать набор инструкций для стандартных операций в отношении программы.

Apache License 2.0.

Apache License — более гибкий инструмент. Она разрешает воспроизводить, изменять и распространять программу как в исходном, так и в объектном коде, включая коммерческое использование. При этом сохраняется требование указывать авторство и выделять модификации. Такой баланс делает Apache одной из самых востребованных лицензий в корпоративной среде.

Berkley Software Distribution License (BSD)

Достаточно простая к восприятию лицензия, не перегруженная требованиями, относится к разрешительным. Такая лицензия разрешает дальнейшее распространение и использование в форме как исходного кода, так и в форме объектного кода, как модифицированных, так и не модифицированных программ. 

Текст лицензии недостаточно четко определяет ее юридическую сторону: он не содержит упоминания о предоставлении прав на воспроизведение или прямого разрешения на модификацию. Единственное право использования, которое заявлено четко, – это право на распространение. 

По мнению сообщества, сама суть лицензии подразумевает правомочия создавать копии и перерабатывать произведение, а многолетняя практика это подтверждает.

Massachusetts Institute of Technology (MIT или X11)

Еще одна лицензия разрешительного типа, как и BSD. Она представляет легкую для восприятия конструкцию и включает в себя: уведомление об авторском праве, условия предоставления и условия об исключении гарантий. Отличие от BSD — более четкое описание полномочий, которые не опираются на саму сут» лицензии, а тезисно раскрывают условия.

Правовой статус open source сформировался через судебные дела. 

Дело Jacobsen v. Katzer (США) стало первым, где суд признал юридическую силу GPL, подтвердив, что нарушение условий открытой лицензии влечет ответственность. В последствии сообщество Open Source Initiative в лице Брюса Перенса заявило, что результат этого дела — «большая победа для Open Source».

В деле Free Software Foundation, Inc. v. Cisco Systems, Inc. истец утверждал, что в роутерах ответчика используется код программы, принадлежащий сообществу FSF и распространяемый на условиях GPL-лицензии. Ответчик не раскрыл исходный код, несмотря на условия открытой лицензии, и истец потребовал запретить использование продукции, распространяемой ответчиком. Спор завершился мировым соглашением.

Еще одним значимым делом в области открытых лицензий стал спор Christoph Hellwig v. VMware. На протяжении десяти лет VMware подозревалась в использовании кода, лицензированного GPL, в своей системе ESX — гипервизоре, созданном для развертывания и обслуживания виртуальных машин. Хотя прецедент не был создан, дело стало важным для понимания границ лицензий.

В споре Wallace v. IBM, Red Hat, Novell заявитель отмечал наличие сговора на рынке операционных систем путем распространения Linux на условии лицензии GPL. Здесь логика в нарушении антимонопольного законодательства строилась на невозможности конкуренции коммерческими организациями с продуктом Linux. Сославшись на отсутствие завышенной цены, суд не согласился с вышесказанным и добавил в свою позицию следующее высказывание: «GPL и иным видам свободных лицензий нечего бояться со стороны антимонопольного законодательства».

Российские кейсы

Отечественный законодатель открывает легализацию open source введением в Гражданский кодекс РФ статьи 1286.1, где дает определение открытым лицензиям, подразумевая под ними заключение лицензионного соглашения в упрощенном порядке. В силу прямого указания закона — это конструкция договора присоединения. В случае если лицензионным соглашением не предусматривается иного, то в отношении ПО и баз данных:

• срок использования — весь срок действия исключительного права; 
• территория — весь мир; 
• условие о цене — безвозмездно.

Дело о платформе Unicraft (№ А40-225970/18-139-2371 от 11.02.2019)

Истец обратился с требованием обязать ответчика передать исходный код программы, разработанной на заказ. В ходе судебного разбирательства было установлено, что спорное программное обеспечение — платформа Unicraft — создано на основе системы Opigno, которая, в свою очередь, базируется на Drupal. Обе системы распространяются на условиях лицензии GNU GPL, то есть имеют открытый исходный код и уже предоставлены неограниченному кругу лиц для свободного использования.

Суд пришел к выводу, что передача исключительных прав на всю платформу невозможна, поскольку истец не может получить исключительные права на компоненты, уже находящиеся в открытом доступе под лицензией GPL. Суд фактически признал, что использование открытого кода с соблюдением условий лицензии является законным, а положения свободных лицензий должны учитываться при разрешении имущественных споров.

Это решение стало важным прецедентом: впервые в российской практике суд прямо указал на невозможность монополизации результатов, созданных с использованием компонентов под лицензией GPL.

Дело о сайте eztrends.ru (№ А56-88219/2015, решение от 22.11.2016)

Суд по интеллектуальным правам в судебном заседании рассмотрел кассационную жалобу индивидуального предпринимателя на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.11.2016 по делу №А56-88219/2015, а также на постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.04.2017, вынесенное по тому же делу.

Заявитель кассационной жалобы полагает, что в силу согласованного сторонами договора положения о переходе к покупателю после подписания договора и акта приема-передачи всех исключительных прав, включая авторские и смежные права, в том числе на спорный сайт, доменное имя eztrends.ru, программный код и дизайн сайта. Продавец также должен был исполнить обязательство по передаче покупателю исключительных прав на соответствующие программы для электронно-вычислительных машин, необходимые для обеспечения деятельности сайта.

Как установлено судами, спорная  программа (система администрирования) Simpla cms состоит из компонентов на основе открытых лицензий и специально предназначена для создания любых сайтов интернет-магазинов для последующего их использования всеми желающими. Система может быть изменена, доработана и использована любым образом по усмотрению разработчиков. В иске было отказано.

Российская практика еще только осваивает открытые лицензии, в том числе и в части написания исходного кода для программ. Это и не удивительно, учитывая сравнительно небольшой возраст направления и факт зарубежного происхождения.

Знаковым документом для правоприменения стало Письмо Минэкономразвития России от 05.05.2009 № Д05-2235 «Об использовании свободного программного обеспечения». В нем ведомство прямо указало, что использование программ, распространяемых по лицензии GNU GPL, при соблюдении условий лицензии соответствует российскому законодательству об авторском праве и является правомерным.

Сегодня открытые лицензии лежат в основе цифровой экономики. Доказательством этого служит покупка Red Hat корпорацией IBM за миллиарды долларов, активная поддержка FSF, OSI и Apache крупнейшими ИТ-вендорами, а также успех таких проектов, как Linux, Apache HTTP Server, MySQL, Git и WordPress.

Однако для бизнеса open source — это не только возможности, но и риски. Нарушение условий лицензий может привести к судебным искам и репутационным потерям. Наиболее частые ошибки — отсутствие указания авторства, использование кода без раскрытия исходников и игнорирование требований копилефт-модели.

Уникальность открытых лицензий — их способность к постоянному совершенствованию. Как заметил Линус Торвальдс, «при достаточном количестве глаз все ошибки лежат на поверхности». Эта фраза точно отражает суть open source: глобальное сообщество разработчиков, объединенное интернетом, делает возможным непрерывное улучшение и обновление программных продуктов.

Очевидно, что open source продолжит укреплять позиции и оказывать все более заметное влияние не только на технологии, но и на правовую систему, которая учится идти в ногу с их развитием.